425 EDGARDO A. DONNA n . Crim., sala III, 30-6-88, "Correa, G", causa 23.712, Boletín de Jurisprudencia, año 1988, N° 2, abril-mayo-junio, p. 106. cit., t. 2, pars. Maurach en este aspecto es bastante claro: "El nasciturus, antes de que comiencen los dolores de contracción, no representa un objeto idóneo"18. cit., p. 187. 80, inc. 2o, Cód. En tal caso, la tentativa será impune, pero deja vigente la pena aplicable por otras figuras penales que se hubieren consumado en el transcurso del procedimiento encaminado al acceso carnal (lesiones graves, privación de la libertad, etc.)111. No es necesario que los padres, tutores, curadores o guardadores hayan perdido el gobierno del incapaz, sino que basta con que el acto haya sido cometido por la persona que cuida a éste, no solamente sobre la base de una disposición legal sino también de una situación de hecho creada por cualquier circunstancia. Muertos 5. Por ello se tomaron en cuenta en la tentativa, de acuerdo con Frank, las acciones que por su vinculación necesaria con la acción típica eran parte integrante de ella, pero ahora teniendo en cuenta la directa puesta en peligro del bien jurídico, de acuerdo a un juicio ex ante basado en la experiencia ex post105. 445 EDGARDO A. DONNA Código español de 1850. Crim., sala II (Int. Com., sala VI, Donna, Zaffaroni, Elbert, c. 12.659, rta. Agravación por la causa. Injurias o calumnias vertidas por medio de la prensa (art. Argentina . y Corr., sala III, J. Las dudas en este punto se notan cuando se toma como fundamento de la agravante del homicidio la consanguinidad que deja de lado la relación adoptiva. IV. El tipo penal del artículo 128 a) El tipo objetivo a.l) Antecedentes El proyecto de 1906 (art. En ese marco, parece necesario deslindar el problema de lo estrictamente moral o de las creencias personales del intérprete e intentar dar un concepto lo más objetivo posible dentro de este tipo penal que, sin lugar a dudas, en la medida en que se lo lleve a consideraciones religiosas o morales, será violatorio del artículo 19 de la Constitución Nacional. Nac. 15 ídem nota anterior, t. I, ps. por PORTE PETIT, ob. y Corree, sata 7a, 30-4-92, "Pérez, Luis", causa 17.013; Cám. Concepto 4. El proyecto de 1891 decía: "El que promoviere o facilitare la prostitución o corrupción de menores de 18 años, para satisfacer deseos ajenos, será castigado con uno a tres años de prisión". cit, p. 252. Bacigalupo, Enrique. PARTE ESPECIAL estos casos el autor cumple con ello..." En consecuencia, no se excluye la punibilidad de la tentativa por su inidoneidad; es decir, porque no pueda alcanzarse la consumación por la acción realizada por el autor. cit, p. 277. II. El bien jurídico protegido. 64 39 EDGARDO A. DONNA de la persona ofendida, requisitos esenciales para la calificación de este delito, por lo que se tipifica el de homicidio simple (art. La respuesta en el caso a estudio está dada por la intención del sujeto activo. Debe descartarse, en consecuencia, el acceso carnal sobre un cadáver (necrofilia) o un animal (bestialidad), por no revestir las mismas tal carácter de "persona" definido por el Derecho51. La pena en el artículo 125 2. I. Bien jurídico protegido Nuestros precedentes legislativos han considerado el rapto como un delito contra la honestidad, tanto en el Proyecto de Tejedor como el Código de 1886 y los proyectos de 1891, 1906 y 19172. cit., p. 55. cit., p. 170. Por lo expuesto concreta Kaufmann de la siguiente manera: "La impunidad del aborto culposo y de la lesión del feto tiene el sentido correcto y, también según la comprensión moderna, obligatorio de preservar el ámbito de vida que rodea a la embarazada de reglamentaciones penales y de todas las dificultades e insignificancias correspondientes"21. Posteriormente el anteproyecto de 1908 hizo alusión a la emoción violenta {heftigen Gemütsbewegung), aunque sin querer hacer la distinción entre pasión y emoción. IV, p. 269. Existían varias posturas al respecto, sin embargo la predominante era que para la consumación de la violación era suficiente con la coniuctio membrorum, es decir, con el contacto directo de los órganos genitales masculinos y femeninos. MAGGIORE, Princippi di Diritto Pénale, vol. 165 del Cód. En cuanto al encuadre de hecho en el delito de violación, su fundamento se basó en que no es admisible calificar el hecho como 93 ROXIN, ob. Precio. Es preciso analizar la posibilidad de que un sujeto mantenga acceso carnal con mujer menor de 12 años, en la creencia de que se trata de una mujer mayor de esa edad y menor de 15 y honesta94. Tipo objetivo 1. Jurisp. Creus afirma que el tipo penal aprehende a la mujer que cree estar unida en matrimonio (casos de simulación de matrimonio). ROXIN, Derecho Penal. En el proyecto de 1906 no sólo se penaba como tipos fundamentales la promoción y la facilitación de la prostitución o corrupción de menores y de mayores, realizada para satisfacer deseos ajenos, sino también a quienes lo hacían para perseguir deseos propios. cit.,p. 356 y ss. En síntesis, "la preocupación principal era la de privilegiar los casos en que el agente actuaba en un estado psíquico desordenado, impetuoso, violento"104. Las injurias requeridas para que se contemple este supuesto son las previstas en el artículo 110 del Código Penal, realizadas de cualquier forma, y además de ser injurias consumadas se requiere que la segunda de las injurias tenga su causa en la primera. y Corr., Sala de Cámara, 29-8-72, E. D. 45-216. Será una relación de encargo cuando la persona tiene a la víctima bajo su cuidado, tales como la niñera y el niño que cuida12. Otro grupo de autores, que son mayoritarios en España, exigen la separación completa del seno de la madre. Si del abuso en sí se deriva un contagio venéreo, este delito concurre materialmente con el abuso deshonesto, según la opinión de Núñez, aunque la solución es dudosa, ya que con un solo acto se lesionan más de dos bienes jurídicos. Cám. La ley de 1903 sustituyó el artículo 132 con el texto de 1891 y agregó: "En caso de nueva condena será deportado. Tampoco la ley pone como requisitos la permanencia o temporaneidad de la guarda para que el acto resulte agravado. cit., t. III, p. 51; FONTÁN BALESTRA, ob. X. XI. Nac. GRISOLÍA, BUSTOS y POLITOFF, p. 107, nota 6. 19 22 DERECHO PENAL. 285 285 289 289 290 292 292 293 293 294 297 299 299 300 TÍTULO II DELITOS CONTRA EL HONOR I. Bien jurídico tutelado 1. 29 -' DONNA, ob. 125 NÚÑEZ, ob. La reproducción o publicación pueden hacerse por cualquier medio, en forma oral, escrita, por procedimientos de difusión pública (diarios, radio, televisión, etc.)150. Se encuadran en la agravante distintos supuestos, como ser el de matar para ver qué se siente, como por ejemplo, 80 NÚÑEZ, ob. : 31-8-92 Para la comisión del delito previsto en el artículo 113 del Código Penal es necesario que quien publica o reproduce lo haga con la intención de afectar el honor de otro, y en el caso del director que al menos sepa con anterioridad y efectivamente el contenido injurioso de lo publicado o reproducido, todo lo cual debe ser probado por la acusación, so pena de instaurar presunciones de dolo, responsabilidad objetiva o, en el mejor de los casos, culpa in vigilando, todo lo cual está proscripto del campo penal o bien de la figura delictiva específica. Concepto El artículo 110 del Código Penal reprime con prisión de un mes a un año o multa al que "deshonrare o desacreditare a otro". NÚÑEZ, ob. 43 EDGARDO A. DONNA La agravante atiende a lo económico como fuente de delincuencia. Una relación de confianza será la que existe entre el cómplice y la víctima, como ser la del sacerdote, psicólogo, etcétera. II. Si éste satisface sus deseos dentro de ciertos límites, aunque torpes, el hecho quedará como abuso deshonesto, en cambio cuando el sujeto además de satisfacer su propia libídine, tiende a buscar la depravación del sujeto pasivo, nos encontramos con el tipo penal de corrupción"30. En el fondo, el concepto de corrupción es un concepto vacío, ya que queda absolutamente librado al intérprete darle un contenido. cit., p. 194. cit, t. III, p. 116; SOLER, ob. En consecuencia, en los casos en que el acceso carnal se obtiene sin el consentimiento de la víctima mientras ella se halla sumida en el sueño, se configura la violación por la falta del consentimiento y la imposibilidad de la resistencia. El tipo penal del abuso deshonesto. Igualmente: "Cabe aplicar el agravamiento de 'bajo la guarda' si los niños víctimas del delito de corrupción hacían campamentos bajo el control y responsabilidad del acusado, ya que la calificante no requiere de una específica, prolongada e ininterrumpida permanencia, ni especial relación parental jurídica o fáctica no prevista expresamente por la ley"96. Para la doctrina mayoritaria44 es irrelevante el origen del error que recae sobre la víctima, a los efectos de la tipificación de la figura en estudio. Sign in. cit, t. II, p. 368, § 21. de Córdoba, 28-9-89, "Merlo, Luis E.", L. L. Córdoba 1990-981. 150 151 68 BUSTOS, ob. 126, Cód. El autor mata con un fin determinado, o porque no pudo consumar otro ilícito. f) La emoción violenta y la jurisprudencia en general Los fallos jurisprudenciales han seguido estos criterios dados: Se ha dicho: la ley atenúa el homicidio porque el sujeto activo no ha tenido al momento del hecho el pleno dominio de sus acciones. Se ha rechazado la atenuante "...si la acusada no bien ocurrido el hecho tomó un geniol en la cocina y luego dirigiéndose al cuarto de su hijita la despertó diciéndole 'maté a tu padre', para acto seguido 128 CSJN, 18-10-83, "Aladro, Domingo", L. L. 1984-D-698, Sec. Este derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepción". Parte especial, Lerner, 1988, t. III, p. 247. 417 EDGARDO A. DONNA existiendo en cambio en estos casos, entre la acción principal del agente tendiente a la violación y el posterior resultado, "una relación de producción meramente culposa"122. Otros autores60 consideran que la figura de violación reviste dos formas fundamentales: violencia verdadera y violencia presunta. cit., t. I, p. 241. IV. f) Vida marital Por vida marital debe entenderse una unión más o menos estable entre dos personas, de manera que las relaciones sexuales eventuales no agravan el tipo. A. NÚÑEZ, ob. 2, l,a. DERECHO PENAL PARTE: ESPECIAL. NÚÑEZ, ob. Nac. VIII. Por último, y contrariamente a lo que sostenía Napoleón cuando le contestaba a Goethe con respecto a qué se podía hacer con el destino, esto es con la tragedia, afirmando que la política es el destino7, nuestra respuesta es que el destino es la libertad y "que la libertad no es propiedad del hombre, sino el hombre es propiedad de la libertad"8. Sin embargo, en la corrupción para satisfacer deseos ajenos la cuestión debe ser analizada de otra manera, ya que en ese caso no sería necesario que se realizaran actos sobre el cuerpo del menor sino que sería suficiente con la exhibición de figuras, revistas, etcétera23. Pero también la tesis de la calificación única debe descartarse, pues supone que el tipo de la corrupción está totalmente constituido por los hechos correspondientes a otros tipos de delitos contra la honestidad y no puede, por ende, funcionar así el principio de absorción porque el desplazamiento de un tipo penal por otro en virtud del concurso de leyes por absorción o por otra causa sólo se produce cuando alguno de los tipos en juego es el otro y algo más. "I", sec. En cuanto al número de personas que deben intervenir existen diferentes posturas, ya que no es claro el significado de la expresión "concurso de dos o más personas". 2. cit., t. 1, p. 422. II). cit., t. I, ps. La deshonra debe ser dirigida al ofendido personalmente, por cualquier medio. : 20-2-92 3. Close suggestions Search Search. Rapto de una mujer casada. 145 BIDART CAMPOS, Tratado elemental de Derecho Constitucional, Ediar, Buenos Aires, 1991, t. III, p. 177. Crim. cit., p. 388. La publicación ordenada judicialmente, habida cuenta la retractación ocurrida, no puede interpretarse como violatoria de la libertad de prensa ni del derecho de propiedad del dueño del periódico desde que tales garantías no deben ejercitarse arbitrariamente sino conforme a las reglas que reglamentan su ejercicio y con notoria prudencia la primera, para no afectar los derechos de terceros. cit, p. 51. En igual sentido, Fontán Balestra al afirmar que no hay bien jurídico en el caso del menor corrompido40. Es la virginidad un elemento de juicio demasiado falaz como para ser erigido en elemento constitutivo de un delito de la gravedad del estupro. No entra en este caso el sujeto que vive del trabajo de la mujer, ya que no encuadra en el tipo básico habida cuenta de que no promueve ni facilita94. 6 NÚÑEZ, ob. Además, la ley menciona la honestidad cuando se refiere a "mujer honesta". 40 NÚÑEZ, ob. It appears that you have an ad-blocker running. El pedido de prueba se puede asimilar al consentimiento, de modo que no puede presumirse sino que debe ser realizado de manera expresa. b) Sujeto activo Existe también discrepancia acerca de quién puede ser autor material, ya que se afirma que únicamente lo puede ser el hombre, habida cuenta de que se trata de un delito de propia mano. Jiménez Huerta afirma que utiliza la violencia moral quien con actos, palabras o ademanes hace saber o da a entender a la mujer, parientes y guardianes que les inferirá un mal si se oponen al apoderamiento18. cit, t. IV, ps. Ello ocurre en el rapto propio del artículo 130 y en el rapto de menores de 12 años (art. Si 36 NÚÑEZ, ob. En cuanto a la expresión utilizada en el artículo, ofensa contra un particular o asociación, nos remitimos a lo dicho con anterioridad. cit, p. 253; GIMBERNAT ORDEIG, ob. No se estipula ninguna alternativa en caso de imposibilidad de publicación en el mismo periódico que propagó la ofensa, por ejemplo por inexistencia del mismo; 158 SAGÜÉS, ob. 125 SCJ de Buenos Aires, 22-9-81, "Infrien, Pedro D.", D. J. cit, t. I, p. 254. Nac. Antecedentes históricos La introducción de la figura aparece en el artículo 148 del Proyecto de 1891, teniendo como antecedente al Código de Hungría de 1875, el cual fue incorporado al Derecho positivo a través de la ley 4189 de 1903. Consumación y tentativa. 43 NÚÑEZ, ob. VI. El Código en su anterior redacción se refería al impulso de perversidad brutal, y las sucesivas reformas lo llevaron a la actual de matar por placer. De acuerdo a la redacción de la ley, no hay motivo alguno para limitar la norma, habida cuenta de que lo que se prohibe es el abuso sexual, sin acceso carnal, y no hay duda que, si el autor realiza tocamientos o hace tocar por un tercero o si obliga a la víctima a hacerlo, está atacando la libertad sexual protegida. En cuanto al funcionamiento de las agravantes, éstas lo hacen respecto de cada una de las formas del acto ilícito previstas en el artículo 119. 40 DERECHO PENAL. cit., t. 1, p. 499. 88 CARMONA SALGADO, ob. a.3) El sujeto pasivo. PARTE ESPECIAL conductas punibles, logrando que los sean sobre el autor o un tercero o que el propio sujeto pasivo realice tocamientos en su cuerpo. Crim. 61 38 DERECHO PENAL. LERSCH, ob. NÚÑEZ, ob. Infanticidio. En el Capítulo III, corrupción, abuso deshonesto y ultrajes al pudor (arts. cit., p. 229. DERECHO PENAL. cit, t. I, p. 460. de Mendoza, 22-2-88, cit. Crim. 2. 45 EDGARDO A. DONNA gunda Convención para la Prevención y la Sanción del Genocidio de la Asamblea de Naciones Unidas, del 9 de diciembre de 1948, punto XII, a la cual adhirió Argentina el 9 de abril de 1956. Conceptos fundamentales 2. 379 EDGARDO A. DONNA IX, se desprendía una serie de hechos punibles relacionados con el ámbito sexual. : parálisis, hemiplejía, estado febril, etc.). Open navigation menu. No hay dudas de que, con respecto a las dos primeras -vaginal y anal-, el artículo 119 del Código Penal establece que el acceso carnal sea con "persona de uno u otro sexo", con lo cual no hay base legal para una postura restrictiva, toda vez que la penetración del órgano masculino puede serlo en el cuerpo de una persona del mismo sexo. No hay duda a nuestro juicio de que el concepto de acceso carnal no abarca la fellatio. c.2) La mujer deberá tener 12 años cumplidos, pero no haber cumplido los 15. Duelo a muerte 205 205 209 210 211 211 212 213 216 217 217 219 219 220 221 222 224 225 CAPÍTULO V ABUSO DE ARMAS I. Antecedentes II. La ayuda al suicidio. Se trata de toda otra circunstancia, aparte de las enumeradas, que prive a la víctima, en el momento del hecho, de la facultad de obrar materialmente contra el acto deshonesto, como ser el fraude del médico que engaña a la paciente. 139 424 CAPÍTULO III EL DELITO DE ESTUPRO SUMARIO: 1. Lesiones leves 1. 2. PARTE ESPECIAL resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones configurativas del artículo 91. La razón es, como lo hemos dicho oportunamente, que la ley considera que dicho consentimiento, en caso de existir, es inoperante por la falta de madurez necesaria de la víctima para discernir el significado y alcance del acto. La tesis de Núñez podría ser explicitada de la siguiente manera: la corrupción moral de la persona sería un acto preparatorio, y solamente los actos de corrupción física encuadran en el artículo 125 y 126 del Código Penal. encuentra establecido en el artculo 789 C: $ del !ódigo Penal. Por ello el consentimiento del menor es inoperante; de modo que, aun mediando consentimiento, el hecho se tipifica de igual manera. 45 46 CREUS, ob. Nac. Crim., sala I, 15-9-92, "Marín, C", causa 41.369, Boletín de Jurisprudencia, año 1992, N° 3. Hay actos que objetivamente pueden o no tener sentido impúdico en relación a lo sexual (beso, abrazo), en los cuales únicamente existirá abuso deshonesto si el ánimo del autor es abusivo, es decir, si ofende el pudor y el decoro sexual de la víctima, o satisface deseos lujuriosos del autor17. Atribuibilidad Consumación y tentativa Las agravantes Agravación por el vínculo. Enseña Núñez28 que la distinta naturaleza de los actos constitutivos de un abuso deshonesto tiene influencia en la conformación del dolo del autor. En los procesos de la estimulación la realidad con que nos hemos encontrado y enfrentado, dice Lersch, queda inmediatamente incorporada a la intimidad del centro endotímico adquiriendo siempre determinado contenido111. "El concurso a que hace referencia el artículo 122 comprende al violador, de modo que basta la presencia de un solo partícipe o auxiliador más en determinadas condiciones -simultaneidad, acción directa sobre la víctima bajo la forma de fuerza o intimidación- para que pueda tenerse como concretada la hipótesis legal"141. 2. 131, segunda parte) aunque sea consentido, pues dicho consentimiento no excluye la ofensa a su libertad. El ensañamiento tiene lugar durante la ejecución del hecho. DERECHO PENAL. La consecuencia es el olvido de la personalidad y de la subjetividad, de modo que el hombre acepta casi religiosamente los objetos y las formas de vida que le son dados que, por otra parte, son impuestos por la planificación y fabricados en serie, de manera casi religiosa, creyendo que de esa manera se comporta racionalmente. cit, ps. La clave de la retención estriba en que la víctima está ya en la esfera del autor, legítimamente, pero es impedida de irse12. Es un homicidio cometido mediante delito contra la seguridad común, de modo que existe una relación de medio a fin por el que se causa la muerte. Sin embargo parte de la doctrina afirma que no es necesario acudir a los conceptos típicos de las lesiones previstas en esas normas; de acuerdo a otros criterios puede tratarse también de un daño de importantes consecuencias que no alcance los límites de las lesiones del artículo 90 y menos las del artículo 91. Con el agregado de "todo otro procedimiento insidioso", se solucionó el problema definitivo y el vidrio molido entra en la agravante, en tanto y en cuanto sea dado de la manera antes dicha. La violación admite la tentativa ya que es un delito de resultado, por tal motivo, antes de la penetración serán admisibles actos de ejecución que, guiados por el dolo de violación, se conduzcan hacia el fin propuesto y que no se consume por razones ajenas a la voluntad del autor, de acuerdo al artículo 42 del Código Penal102. En los Estados Unidos se declaró culpable a James Joyce, en el año 1933, por el crudo realismo de ciertas páginas de su Ulises. 80 del Cód. TSJ de Córdoba, sent. Nac. Como expresa Molinario91, no es cuestión de revisar documentos de identidad sino de lo que razonablemente puede apreciarse por el aspecto personal. 1, sec. Injurias o calumnias vertidas por medio de la prensa (art. cit., t. IV, p. 321. B. a) Sujeto activo Es el hombre, con capacidad física para llevar a cabo la penetración, excluyendo al marido de la víctima. Por lo tanto la retractación no es otra cosa que desdecirse de lo que antes se había dicho. 140 MORENO, ob. Por lo demás la cuestión ha sido legalmente decidida en virtud del Pacto de San José de Costa Rica, ya que en su artículo 4 expresamente afirma: "Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. 178), y cuando aquella agresión sexual consista en acceso carnal, introducción de objetos o penetración anal o bucal -a diferencia del Código Penal argentino en que la doctrina mayoritaria entiende por acceso carnal toda penetración vía vaginal o anal-, se agravará la pena de seis a doce años (art. y Corr., sala I, 9-2-90, "A., J. En cambio si el acceso fuera por vía anal, como no está dentro del débito conyugal tipifica el delito de violación55. Kaufmann afirma al respecto "que sería intolerable investigar cada aborto prematuro, cada enfermedad del recién nacido y cada caso de muerte que hayan sido causados culposamente durante el embarazo. cit, t. IV, p. 281; CREUS, ob. cit, t. III, p. 339. 475 EDGARDO A. DONNA II. a) Tipo objetivo Laje Anaya ha sostenido que, tal como está redactado el tipo penal, se exige que además del que mata existan dos o más personas, o sea que como mínimo deben ser tres personas90. Personas colectivas Delitos contra el honor La calumnia 1. No es el caso de quien sostiene los brazos de la víctima para que su compañero realice el coito, pues aquí la cooperación se traduce en actos de ejecución; es decir, que de acuerdo a lo sostenido, se tratará de una autoría de ambas personas. cit, p. 167. y como consecuencia, es el querellante quien debe soportar las costas del proceso. 2 NÚÑEZ, ob. El artículo 182 del CPE impone pena de cuatro a diez años cuando el abuso sexual consista en acceso carnal, introducción de objetos o penetración bucal o anal, cuando falte el consentimiento y, con pena de uno a seis años, cuando exista abuso de autoridad. VIL Consumación y tentativa Tal como se ha venido afirmando el delito de violación se consuma con el "acceso carnal", cualquiera sea el grado de penetración, de modo que no se requiere penetración completa ni el perfeccionamiento fisiológico del acto sexual101. La misma pena se aplicará cuando los actos tuvieren lugar en sitio privado, pero expuestos a que sean vistos involuntariamente por terceros. PARTE ESPECIAL Por publicar debe entenderse la idea de imprimir. Y el artículo 128 castiga a quien le da estado público, mediante la publicación, reproducción, exposición, distribución o circulación. Acus. El tipo del artículo 129. a) Tipo objetivo. b.2) Doctrina objetivista Los autores que siguen un criterio objetivo del abuso deshonesto, consideran que se restringe indebidamente el delito en cuestión al exigir que los actos de claro sentido sexual tengan que tener el elemento subjetivo, consistente en la finalidad libidinosa o sexual del autor. Responsabilidad por el hecho. cit., p. 264. La tentativa es admisible porque es un delito de resultado, tal el caso del autor que intenta llevarse a la mujer casada y no puede hacerlo porque los custodios de ésta se lo impiden34. Si bien la fuerza puede ser irresistible es suficiente con que sea eficaz para doblegar la voluntad de la víctima74. por PORTE PETIT, ob. 104 NÚÑEZ, ob. 25 Causa 1199, "Vidal del J. 93 Cám. Asimismo, puede darse que un mismo hecho de violación caiga en una multiplicidad de agravantes, que no multiplica el delito, aunque al existir un mayor injusto deberá tenerse en cuenta a los efectos de la medición de la pena. ROXIN, Derecho Penal. Molinario y Aguirre Obarrio se refieren a la corrupción, que debe ser sexual, teniendo en cuenta que es echar a perder, depravar, dañar, podrir, pervertir, estragar, viciar. Pen. Líneas últimas reforzamos la idea de presentar una obra debidamente ampliada y actualizada, en todo el espectro de la cr, EDGARDO ALBERTO DONNA Catedrático de Derecho Penal, parte general, de la Facultad de Derecho de la Universidad de Belgrano Catedrático de Derecho Penal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL Tomo I RUBINZAL - CULZONI EDITORES Talcahuano 442 - Tel. 51 52 392 SOLER, ob. A diferencia de Núñez, que había sostenido, tal como lo hemos visto, que es una forma de perversidad brutal y por ende el placer surge del acto de matar y ésta debe ser la causa del homicidio, Fontán Balestra es más amplio, afirmando que no sólo se debe dar el homicidio por impulso, sino que quien mata por placer, lo puede hacer actuando lenta y premeditadamente801. Cám. (011) 4373-0544 - 1013 Buenos Aires Queda hecho el depósito que dispone la ley 11.723 IMPRESO EN ARGENTINA COLABORADORES JAVIER DE LA FUENTE ROXANA PINA CECILIA MAGGE LINA ANLLO MAXIMILIANO VACCALLUZZO NATALIA BARBERO LAURA ASTENGO LUCRECIA SANMARTINO DANIELA DUPUY MARIANA GIMÉNEZ CAROLINA ELÍAS PRÓLOGO El reconocimiento del hombre como persona responsable es el presupuesto mínimo de un orden jurídico, esto es, de un orden social de mando que no sólo pretende imponerse por medio de la fuerza triunfante, sino que quiere también obligar como un orden de deber ser. 133 Cám. cit., t. IV, p. 259. Publicar es reproducir la ofensa y ponerla en conocimiento de un número indeterminado de personas. 139 ANTOLISEI, Manual de Derecho Penal. "El caso del artículo 122 del Código Penal nos da como marco de referencia no ya al autor sino al hecho, exigiendo que en el hecho concurran dos o más personas, por lo que interpretando gramaticalmente esta norma a la ley le basta con que intervengan dos personas: el autor y otro que concurra con él"140. 64), c. 38.925, "Harguindeguy, Albano", rta. TEMA 18 Delitos contra la seguridad vial Agravantes. CARMONA SALGADO, ob. Es el caso en que el 119 CABELLO, Vicente P., Psiquiatría forense en el Derecho Penal, t. 2-B, Hammurabi, Buenos Aires, ps. 5 y ss. Decían Las Partidas que "Sodomítico dizen al pecado en que caen los ornes yaziendo unos con otros, contra natura, e costumbre natural"36. Una segunda posición afirma que se produce después de la dilatación, cuando el feto corona y 9 GOSSEL, ob. NÚÑEZ, ob. Civ., art. Respecto de las amenazas, la coacción y la privación de libertad, son tipos delictivos absorbidos por el artículo 119 del Código Penal, siempre que ellas se empleen con el único fin de reducir a la víctima para consumar el acto violatorio, en virtud de que no se concibe la violación de la libertad sexual sin vulnerar al mismo tiempo la libertad personal. cit, t. IV, p. 249. Agravantes IX. Estado de necesidad justificante Jurisprudencia V. La culpabilidad VI. 119, inc. Io). Tentativa El delito se consuma cuando se realiza la exhibición obscena en público, ya que según Creus se trata de un delito de peligro y, por tanto, aunque el acto no trascienda a terceros igual se consuma. VI. £$ÉUS, ob. 421 EDGARDO A. DONNA y todo aquel que con la víctima tenga una relación de impartir conocimientos, siendo necesario que el juzgador aprecie debidamente si quien impartía las enseñanzas gozaba de un predicamento tal que le permitió abusar de la confianza otorgada para comenzar la ejecución del acto. c.3) La mujer deberá además ser "honesta". En cambio Creus afirma que únicamente quedan excluidos 117 416 NÚÑEZ, ob. 2o y 7o), salvo las excepciones del artículo 72, según Núñez46. La alevosía Concepto 5. 2,-1 Cám. CREUS, ob. Para que se produzca el agravamiento es necesario que antes la conducta del autor encuadre en algunos de los incisos del 40 N. del A.: "Por la propia redacción del artículo y por razones de tipo histórico legislativo, debe prevalecer la idea de que el sentido restrictivo es el que vale". Aspectos dogmáticos. Además, hay que decir que en el tema del ultraje al pudor público la doctrina argentina ha seguido, a veces sin decirlo explícitamente, a la doctrina italiana. DERECHO PENAL. El error de tipo excluye el dolo y esto es común en todas las formas de rapto. La reglamentación de la vida de la embarazada, con numerosas prohibiciones para ella y otras personas, desalienta completamente si se piensa en la inseguridad de las medidas (¿Puede la embarazada tomar alcohol? Refundir la obscenidad en la simple ofensa al pudor es como identificar la parte con el todo, el punto con la línea, ya que lo obsceno es la expresión más grave, la forma límite del ultraje al pudor"25. Núñez afirma que se trata de un agravamiento de la pena establecida por la norma general sobre la complicidad secundaria, aunque no modifica el tipo de cooperación constitutiva de ella10. Jurisprudencia 1. Crim. Bien ha sostenido Etcheverry que si se siguiera este criterio en el ámbito penal, se llegaría al extremo de no castigar el delito de aborto, ya que la criatura a la que se da muerte en el vientre de la madre, no ha existido jamás12. Es éste uno de los grandes problemas que se plantean en el Derecho y especialmente en el Derecho Penal, provocados por los avances de la ciencia médica, en este caso debido a los trasplantes de órganos, que ha llevado a que discuta nuevamente el momento preciso de la muerte de una persona. No hay motivos para dejar de penar a quien ha dirigido su voluntad de realización a concretar un hecho que no pudo consumar, ya sea porque la imposibilidad provino del sujeto, del objeto atacado o del medio empleado. cit., t. IV, p. 323. 5 JÁGER, Strafgestzgebung und Rechtsgiiterschutz bei Sittlichkeisdelikten, en DÍEZ RIPOLLES, ob. 456 DERECHO PENAL. Basta, dice, que el individuo haya participado en el delito aunque pudiera o haya quedado libre de pena por una razón personal, pues la excusa tampoco mira a los efectos penales del delito para el ofensor. De esta forma parecía lógica la fórmula de Soler, en el sentido de que el acto sexual debe ser, a los efectos de la corrupción, perverso en sí mismo o en su ejecución; prematuro, debido a la práctica lujuriosa habitual y precoz, despertada antes de lo que es natural. 66), c. 35.784, "Beveraggi Allende", rta. SOLER, ob. La agravante, según una parte de la doctrina, se basa en la mayor culpabilidad del autor debida a la profunda relación afectiva. cit., t. IV, p. 319. Do not sell or share my personal information. Nac. El pacto puede ser escrito u oral, y siempre debe tener precio. Registro vencido. Contrariamente a lo sostenido se expresó: "Debe absolverse a los procesados del delito de promoción y facilitación de la corrupción de una menor de 21 años y mayor de 18, porque no es posible promover y facilitar la corrupción de lo ya corrupto, dado que la damnificada se entregó voluntariamente con provocación y ansiedad sexual, accediendo sin limitación ni recato en copular con los tres hombres, en una reunión que por sí sola sugería, o al menos no podía dejar de preverse, la posibilidad de acabar en una orgía"46. Nac. 27 28 29 30 31 CARRARA, ob. Quedan comprendidos en la intervención quienes, aunque no tengan acceso carnal, intimiden a la víctima logrando que el autor concrete su propósito. 17 NÚÑEZ, ob. 3. 74 NÚÑEZ, ob. Pen.) 2. Pen. cit, p. 261. 1. 6 BACIGALUPO, Enrique, Los delitos de homicidio, en Estudios sobre la parte especial de Derecho Penal, Akal, Madrid, España, 1991, p. 13. cit., t. IV, p. 355. 201 y ss., Cód. Conceptos de riña y de agresión 2. Si, en cambio, la intensidad de la emoción lleva a que se pierdan tales frenos inhibitorios, la conducta se encuadraría en la eximente completa del artículo 34, inciso Io, del Código Penal, esto es la incapacidad de culpabilidad o inimputabilidad118. 102 NUÑEZ, ob. 3. Algunos sólo las admiten en los casos por escrito, otros también en casos verbales, como ocurriría en las conversaciones telefónicas con interferencia. 140 BUSTOS, ob. De todas maneras, Núñez había incluido tal agravante en el impulso de perversidad brutal80. cit., t. V, p. 121. Pen." cit, p. 242. Podemos afirmar que el depravador directo es el que, con las acciones típicas, procura satisfacer sus propios deseos sexuales, ya sea porque piensa obtener esa satisfacción de la posterior actividad depravada de la víctima, ya porque los actos propios de la secuencia corruptora que se proponen van a satisfacer sus deseos. Tipo objetivo 1. 301 y ss. En consecuencia, en el fallo aludido, en donde medió violencia para ejercer el acto sexual vía anal, se trata de un desahogo sexual del autor, pero no es corruptor pues para que ello hubiera sido así debió el autor realizar más actos de igual especie, o acompañarlo con otras acciones que llevaran a la corrupción del menor y excedieran la mera intencionalidad del desahogo sexual81. Este elemento del consentimiento de la víctima, con capacidad jurídica de la mujer para darlo, es el que caracteriza a este rapto como impropio. Homicidio "criminis causa ", conexo con otro delito El texto del artículo 80, inciso 7o, tal como está redactado, proviene del Proyecto de 1906, en su artículo 84, inciso 3o; del artículo 111 del proyecto de 1891, y del proyecto de los '60, que se plasmó en el decreto-ley 17.56791. La jurisprudencia y el delito de aborto. cit., p. 22. ídem nota 31. Civ.). Manual adaptado al plan bolonia con casos prácticos y autoevaluaciones. Antecedentes nacionales. Publicación o reproducción de la calumnia o injuria ajena (art. En este texto (p. 98) se puede ver el criterio de la SCJ de Mendoza ("F. c/I. La calidad 143 NÚÑEZ, ob. 29 EDGARDO A. DONNA sanción penal que merece el atentado contra su marido..."33 Y más aún, "...demostrado el vínculo matrimonial y, actuando el autor voluntariamente sobre la persona de la que sin ninguna duda conoce que es su cónyuge, la muerte acaecida por esa conducta se convierte en uxoricidio, es decir, la muerte de la mujer por su legítimo esposo (art. 125, segunda parte) 1. Gómez sostiene que se trata de violación por fraude por el hecho de que el acceso carnal no se ha obtenido mediante un consentimiento válido, sino mediando fraude, haciéndole creer a la víctima que se trataba de su marido. 98 CREUS, ob. Esto implica que no se estará ante la calificante si el autor se aprovecha de una de las circunstancias antes mencionadas, ya sea por él provocada, ya sea por otros, a los efectos de matar a otra persona. cit., p. 108. A. 28; MAURACH y SCHROEDER, Strafrecht BT, par. 122, Cód. Maurach, Schroeder y Maiwald, hacen notar que el feto recién toma su individualidad a partir de la anidación, y que, aun naturalmente, hay un alto porcentaje de pérdidas de los huevos fecundados, lo que torna difícil, desde el punto de vista de la política criminal, castigar el aborto antes de la anidación153. Apel. Parte especial cit., t. IV, § 1513. Las injurias deben ser típicas, no deben estar justificadas y se deben relacionar entre sí, una debe ser la consecuencia, la reacción de haber recibido la otra, lo que no significa que deban tener una continuidad temporal. JIMÉNEZ HUERTA, ob. Ha podido decir Welzel que "el reconocimiento del hombre como persona responsable es el presupuesto mínimo que tiene que mostrar un orden social si éste no quiere forzar simplemente en poder, sino obligar en tanto que Derecho"5. Parte de la doctrina se inclina por sostener que, en la medida en que el sujeto activo tenga derecho a exigir el acto sexual no podría darse el tipo de la violación52, debido que el sujeto pasivo estaría obligado o habría prestado su consentimiento para ser accedido carnalmente. Agravantes El Código agrava la penalidad del delito de estupro cuando aparece cometido con el concurso de ciertas circunstancias que especifican los artículos 122,123 y 124 del Código Penal. Esta enseñanza, además de tener un gran contenido de demagogia, está signada por la irresponsabilidad, no sólo individual sino también social. CAPÍTULO I EL DELITO DE ADULTERIO El Código Penal regulaba el delito de adulterio en el artículo 118, haciendo una distinción entre el adulterio del hombre y de la mujer. 1985-3-171. cit, t. IV, p. 313; CREUS, ob. ", L. L. 1991-D-239. El error del autor descartaría la realización típica de la figura prevista en el artículo 119, inciso Io, tanto en su forma consumada como en la tentada, en virtud de la inexistencia del dolo para llevar a cabo aquel tipo penal por parte del autor. En igual sentido CREUS, ob. cit., p. 288. ", causa 26.181, Boletín de Jurisprudencia, año 1983, N° 1, enero-febrero, p. 45. Injurias especiales 1. Además, que el hecho traduzca una entidad que se halle fuera del orden o regla natural o común, y que esa objetividad sea captada subjetivamente y que funcione como causa determinante de la muerte, y por consecuencia determine una disminución de culpabilidad del autor. Parte especial, Hammurabi, Buenos Aires, 1995, t. I, p. 51. 519 EDGARDO A. DONNA absolutoria. III. d.7) Acceso logrado mediante intimidación La intimidación es todo acto de violencia moral idóneo para producir temor en el ánimo del sujeto pasivo en forma tal que éste se encuentre obligado a soportar o ejecutar la acción que el agente propone. Carácter subsidiario 2. 111 del Cód. 137 Cám. La innegable crudeza de escena a la que fundamentalmente se refiere el fiscal de primera instancia no configura infracción al artículo 128 del Código Penal porque es evidente que el libro cuestionado no está dirigido, en todo, ni en parte, a excitar el instinto sexual, resultando de su contexto que el recurso al erotismo -aun de subido tono- sólo es para el autor un medio de expresión literaria"52. En este contexto se puede admitir el ejemplo dado por Núñez, en el cual quien intenta violar a una persona, y a los efectos de que ésta deje de gritar, la golpea y muere a consecuencia de la golpiza. XI. A raíz de una denuncia, el juez de instrucción entendió que el imputado había cometido el tipo penal de corrupción, ya que se exponía a las menores a un ambiente propicio a la depravación de la conducta sexual. I. Nociones generales. Es decir, se castiga un acceso carnal cuya ilicitud se fundamenta en la temprana edad y en la inexperiencia de la víctima10. Concepto 2. cit, Cap. cit., t. III, p. 321. Así afirman los autores que siguen esta postura que son dos los elementos que caracterizan al abuso deshonesto: uno material-objetivo, que consiste en la comisión de actos libidinosos, no tendientes al acceso carnal, y otro, subjetivo, que se establece por la voluntad y conciencia de cometer un abuso, con propósito libidinoso, sin llegar a la conjunción carnal. cit., t. III, p. 310. y Corr., Sala de Cámara, 27-10-67, E. D. 22-411. En síntesis, el origen de la causa de la emoción no debe estar en el propio emocionado, pero el autor debe haber sido extraño a la causa. El hecho de que el autor no conozca el vínculo que lo unía a la 126 URE, ob. Nac. Dice Aguirre Obarrio: "quiso el destino que la Suprema Corte de Tucumán abocada a resolver la causa 'Correa', que había mantenido reiteradamente contacto carnal consentido con un varón de más de 12 años, consultara a Rodolfo Moreno, quien a su vez consultó a Rodolfo Rivarola, 20 años después de haber presentado su último proyecto. 427 EDGARDO A. DONNA La honestidad sexual, por tener una vinculación muy íntima con la evolución biológica del individuo, adopta modalidades diferentes con relación a las etapas de su desarrollo. cit., p. 65. 3 a Crim. Lina Añilo me ayudó en la estructura de los delitos contra el honor. La Suprema Corte de Justicia de Tucumán28 siguió, en principio, tal criterio al afirmar que no basta la simple aproximación sexual para que haya delito de violación, sino que es preciso que el acceso carnal se haya efectivamente realizado, aun cuando el mismo no haya sido ni completo ni perfecto. y Crim. Las circunstancias extraordinarias de atenuación no escapan de la norma genérica del artículo 40 y su complementación, objetiva y subjetiva, del artículo 41 del Código Penal, sino que lo que se ha pretendido es que cuando el juez las considere para dictar su fallo y fijar la pena, tras comprobar que reúnen los atenuantes caracteres no comunes, sino de excepción, pueda hacer uso de la facultad que implícitamente le está acordando el nuevo párrafo47. Tradicionalmente "se ha considerado como muerte la paralización irreversible de los sistemas circulatorios sanguíneos y respiratorios, vinculada con la pérdida de toda actividad del sistema nervioso central, y seguida de toda célula y tejido del organismo"22. cit., t. IV, p. 287; SOLER, ob. A nuestro juicio, la diferencia estriba en que no se castiga al autor cuando actúa por deseos propios, sino sólo a las personas que lo hacen para satisfacer deseos ajenos, esto es al lenón. 23 385 EDGARDO A. DONNA de la víctima, de modo de posibilitar la cópula o un equivalente de la misma, sea por vía normal o anormal. Según la segunda parte del artículo 125 "cualquiera que sea la edad de la víctima -en relación a los tres incisos- la pena será de reclusión o prisión desde diez a quince años cuando mediare engaño, 87 Cám. 469 EDGARDO A. DONNA violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción, como también si el autor fuera ascendiente, marido, hermano, tutor o persona encargada de la educación o guarda o que hiciera con ella vida marital". D O N N A verdadera es atipica, debido a que la falsedad del hecho es un elemento del tipo. por PORTE PETIT, ob. Nac. Crim. Para autores como Soler, no podrá ser sujeto pasivo el menor corrupto. Pen.) Para un sector habrá feto desde el momento en que el huevo femenino es fecundado por el semen. Una emoción será más profunda cuanto mayor territorio de la vida anímica esté incluido en su esfera y reciba de ella su colorido y su matiz. La primera de ellas es cuando el autor material es intraneus y concurre un extraneus como partícipe, y la segunda, cuando el autor material es un extraneus y el intraneus es un partícipe. Y esto era así, ya que al ser el infanticidio una forma atenuada del homicidio (art. d.2) Cuando la persona ofendida se hallare privada de razón o de sentido (art. Cám. E. D. 39-456. Es un elemento que hace a las tendencias del autor o a sus motivos39. 486 DERECHO PENAL. cit., p. 358. Civ., según ley 23.515)43. Se suma además la ley 23.549 sobre discriminación, la cual también agrava las penas en los casos en que el delito se cometa por odio a una raza, religión o nacionalidad. Desde esta perspectiva, no es admisible el dolo eventual, ya que la dirección de la voluntad del autor no lo admite. Alcance de la norma Se agrava la pena para los cómplices habida cuenta de la relación 9 10 11 520 CREUS, ob. Falta de determinación del autor de las lesiones o del homicidio. Nac. Crim., sala II (Corree), Ragucci, Vázquez Acuña (en disidencia), Rocha Degreef (Corree. PARTE ESPECIAL El tema reviste real importancia debido a que, después de muerta la persona, ya no se podrá dar el delito de homicidio porque no existirá la víctima o el objeto de la acción. La diferenciación en cuanto a la intensidad lleva a la distinción entre emociones y sentimientos. Hay que tener presente que al ser éste un elemento normativo del tipo, no debe confundirse este extremo con las creencias religiosas o morales del juzgador sino, tal como se ha sostenido, analizar la inexperiencia sexual de la víctima26. Esto implica que debe haber una relación de causalidad entre ellas, situación que si no se da elimina la aplicación del artículo 116. Una vez iniciada, y de acuerdo al artículo 59, inciso 4o del Código Penal, extingue la acción penal. Nac. También El muro, obra de Sartre, fue denunciada en Turín como inmoral. Posteriormente se han incorporado a la Constitución una serie de Pactos sobre Derechos Humanos, que en parte confirman esta agravante. 4 378 CARMONA SALGADO, ob. En base a lo expuesto se puede sostener que existe una mayor dañosidad social y por ende un mayor injusto en la acción del autor que actúa con una víctima desvalida, por una parte, y por otra, se busca proteger a quien se halla en situación de inferioridad. CAPÍTULO II EL DELITO DE VIOLACIÓN SUMARIO: I. Significado. cit., t. III, p. 352. FREUD, El malestar en la cultura (tótem y tabú), Amorrortu, t. XIII, p. 11. VI. 177 del Código Penal alemán no es un delito de propia mano, toda vez que se puede dividir la fuerza que es aplicada por una persona y la penetración que puede serlo por otra49. II. PARTE ESPECIAL A partir del Proyecto de 1891, en su artículo 147, fue sustituida la seducción real por la seducción presunta, debido a las condiciones del sujeto pasivo, criterio éste que, según la doctrina mayoritaria, mantiene nuestro Código vigente en su artículo 1205. En cambio en la Nación rige el Código Penal, ya que el Congreso es legislatura local. 9. cit., p. 318. . Ambas normas se basaron en la Se82 83 ídem nota anterior. Además se requiere que las injurias hayan sido mutuas, esto es de persona a persona y de ofensa a ofensa, al decir de Peco. Por el contrario, son deshonestos los actos de lesbianismo, en los que no puede haber acceso carnal; la fellatio in ore, y el acto libidinoso, el cual tiene un significado objetivo impúdico. cit, t. 1, p. 297; SCHONKE y SCHRÓDER, párr. cit. Proc. cit., p. 109. "J", sec. Según Manzini24 "acceso carnal" es el acto por el cual el órgano genital de una de las personas, que puede ser sujeto activo o pasivo, es introducido en el cuerpo de la otra, por vía normal o anormal, de modo que haga posible el coito o un equivalente del mismo. Sin embargo, la razón principal se encuentra en la ley, que admite la posibilidad de la honestidad frente a todas las formas de acceso del artículo 119 siempre que lo sufra una mujer. Esto lleva a Núñez a sostener que aunque el matrimonio exista, si no se da esta condición no habrá exención de pena4. La discrepancia existe sobre el lugar donde el órgano masculino debe introducirse en el cuerpo de la víctima. PARTE ESPECIAL sola limitación que surge del propio texto de la ley al decir que el hecho atribuido hubiera dado lugar a un proceso penal, lo que está indicando que en el momento de la producción de la prueba el proceso ya debe estar abierto mediante el ejercicio de la acción correspondiente, sin importar el estado del proceso123. 2. NÚÑEZ, ob. y Corr., sala 1,21-2-91, "Amaya, Soledad A. cit., t. IV, p. 382; CREUS, ob. 123 SCJ de Buenos Aires, 21-9-82, "Quaresma, José G.", D. J. Crim., sala I, 9-5-72, "Engel, M.", causa 13.387, JPBA, N° 27. Hace una diferencia, en el artículo 125, entre el delito cometido contra menores de ambos sexos -para el que admite agravamientos- y el hecho delictivo cuya víctima es un mayor de edad, en el artículo 126. 113) 352 352 354 355 357 357 357 360 360 362 362 a) Delito autónomo 362 b) Acciones típicas 363 c) Consumación y tentativa 364 d) Elemento subjetivo 364 Jurisprudencia 364 4. Crim., sala IV, 9-5-80, "Santero, Hugo", causa 24.267, B. J. El ensañamiento. No cabe duda de que la ley ha tenido en cuenta no sólo la inobservancia de atender a la asistencia espiritual o al cuidado de la víctima, sino también la particular situación en que ésta pueda encontrarse respecto del autor, lo cual puede favorecer su actividad tornándola por ello más peligrosa para el bien jurídico protegido. Además, mantenía la presunción de autoría en las casas de prostitución, se castigaba el tráfico de mujeres y la facilitación del ejercicio de la prostitución. En igual sentido Soler afirma que la ley al decir deseos propios hace inaceptable, en principio, la tesis de que el delito deba cometerse siempre mediante un proxeneta. El término "sacerdote" comprende a todo ministro de una religión, cualquiera sea su jerarquía como tal. 100 DONNA, La tentativa cit., p. 86. 1986-1-51. . Tipo subjetivo. a) Interés público actual 349 b) Si el hecho atribuido a la persona ofendida hubiere dado lugar a un proceso penal 350 c) Si el querellante pidiere la prueba de la imputación dirigida contra él 351 VI. Pen.) Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1969, t. IV, p. 115. La opinión de Núñez gira en un círculo vicioso que podría mostrarse de la siguiente forma: dado que es una excusa absolutoria, sólo favorece a la persona que se casa, y es una excusa absolutoria porque sólo favorece al delincuente que se casa. 119, inc. 2g) También en este caso el autor se aprovecha del estado de la víctima, la cual se encuentra privada de sentido para comprender el acto. GONZÁLEZ ROURA, Derecho Penal cit., t. III, N° 50. cit., ps. Aspectos dogmáticos Para Creus, dado que la pena del cómplice primario es la misma que para el autor, el fin de la norma es agravar la sanción al partícipe secundario, derogando la regla del artículo 46 del Código Penal9. NÚÑEZ, ob. Cám. DÍEZ RIPOLLES, ob. NÚÑEZ, ob. cit., t. II, p. 350; CREUS, ob. Pero, más allá de las consideraciones de política criminal, la ley es clara en el sentido de exigir que el sujeto pasivo sea una mujer, y en este caso mayor de más de 12 años, que debe ser soltera, divorciada o viuda y no importa si es honesta, ya que se protege, en este caso, la libertad sexual de la persona23. Se le propuso publicar la obra suprimiendo esas páginas, pero el autor se negó. Para Soler se produce la sustracción o la retención cuando la mujer es sacada de la esfera habitual de su residencia y actividades, arrancada de su medio familiar, o cuando es impedida de desplazarse libremente, quedando así, en ambos casos, establecida una relación de dependencia con respecto al raptor8. Entonces, en el tipo penal en estudio, el sujeto tiene que actuar con dolo que, evidentemente, deberá ser directo, ya que el autor debe saber que la persona es menor de 12 años, está privada de razón o de sentido, o directamente se opone a realizar el acto sexual y el autor quiere hacerlo en base a fuerza e intimidación. por MARTÍNEZ, ob. Es una excusa absolutoria, de acuerdo a la redacción de la ley, ya que no se habla de extinción de la acción sino de la pena. Disposición legal. 1. Adviértase que está enjuego el bien jurídico libertad del sujeto pasivo que, como ya hemos dicho, se ve involucrado en una acción sexual cuando no lo quería. 97 98 99 GONZÁLEZ ROURA, ob. I, par. Por ende, es un facilitador, que no interviene en el acto corruptor y no tiene el dominio del hecho en el sentido del manejo de la relación causal y sin tampoco incitar a la corrupción, como por ejemplo ayudando para el acto principal dando un lugar al menor para que éste realice los actos corruptores53. Se debe tener presente que el fraude es a los efectos de que la mujer preste su consentimiento para el rapto, por lo tanto si el consentimiento lo es para otros fines que no sean los sexuales no se estará ante este delito. I), y De los abusos sexuales (Cap. cit., t. IV, p. 353. Las circunstancias que 44 AGUIRRE OBARRJO, ob. cit, ps. Sin embargo, lo que diferencia al artículo 80, inciso 7o, es el dolo, que debe ser directo, y la conexidad con el otro delito923. En estas condiciones, este elemento es distinto, en el parricidio, al dolo. Como dato de interés se puede traer la opinión de Carrara70 sobre la mujer ebria o dormida. de Gualeguay, 23-6-81, E. D. 101-594; Cám. b) Resultado de muerte (art. La época actual le agregó, a este sentimiento, el de dominio. NÚÑEZ, ob. La jurisprudencia se expidió al respecto expresando: "Las manifestaciones alegadas por el imputado por el delito de estupro -que ignoraba que la víctima no tuviera 15 años y que aparentaba más 32 MOLINARIO y AGUIRRE OBARRIO, ob. Sostienen que la agravante no comprende el resultado lesivo ni la participación de dos o más autores41. Lo esencial en la alevosía consiste en que el sujeto pudiera defenderse antes de la acción del autor, motivo por el cual no siempre es aplicable a los niños, y sí a las personas que duermen. En el caso de autos no cabe duda de que los actos ejecutados han constituido un escalón más en la corrupción del menor, aun cuando se aceptara la tesis de que el menor víctima estaba ya iniciado en el vicio"44. PDF | On Jan 2, 2021, Jean Matus and others published Manual de Derecho Penal Chileno. Del voto del Dr. Pena, Cám. Por lo tanto el dolo debe comprender el significado de la declaración como manifestación de la irreverencia, del menosprecio o de la imputación, y su percepción por el destinatario108. JIMÉNEZ DE ASÚA, La protección penal del pudor público, Víctor P. de Zavalía, Buenos Aires, en El criminalista, 2a serie, t. V, 1960, p. 132, cit. cit., p. 260. La pena, según el resto de los incisos (I o y 2o) es de reclusión o prisión de cuatro a quince años, si la víctima fuere menor de 12 años, y si fuere mayor de 12 y menor de 18 será de tres a diez años. Soler, por último, afirma que se deroga la disminución de un tercio a la mitad que forma la base del artículo 46 del Código Penal11. cit., t. IV, p. 391; CREUS, ob. 360 y 361, Cód. Antecedentes III. Entonces no es esencial en estos casos el uso de la violencia física, que aunque puede acompañar el acto de no hacerlo queda éste igualmente configurado dentro de los supuestos contemplados en los dos primeros incisos. 92 NÚÑEZ, ob. Para Núñez, sin embargo, la ley hace referencia a la violación cometida por el sujeto que accede carnalmente con el concurso de dos o más personas138, y ésta parece ser la posición más correcta habida cuenta del aumento de la pena y la redacción de la ley, así como la fuente del Código de Italia. Acción 2. Nac. cit, p. 99; RAMOS, pb. SOLER, ob. d) Modalidades de la violación. 4. 119, inc. 3o) d.5) La sorpresa 2. cit., t. I, p. 252. ídem anterior, p. 253. Así se ha dicho: "La figura de violación calificada por el número de intervinientes no exige que todos los concurrentes hayan violado a la ofendida, siendo suficiente que uno haya tenido acceso carnal o que lo hubiese intentado y que los demás cooperaran. El fingimiento del autor es el paso inicial de la acción. CREUS, ob. Tampoco es necesario que coincidan las personas entre ambos delitos, ya que se puede matar a lo fines de ocultar el delito de otro. Sujetos a) Sujeto activo b) Sujeto pasivo IV. En otras palabras, el autor debe actuar con el fin de obtener un beneficio de tipo económico, por eso la ley habla de ánimo de lucro y no sólo de la existencia de lucro63. Tipos penales del artículo 85. cit., t. IV, p. 386. por ESTRELLA y GODOY LEMOS, p. 99. cit., t. 1, p. 208. cit, t. 1, p. 387. El problema de los artículos 49 y 128 del Código Penal También los autores se han ocupado de la relación existente entre los artículos 49 y 128 del Código Penal. Debe tenerse en cuenta que si la privación de libertad es por corto tiempo y para otro delito, como ser la violación, esta privación de libertad queda subsumida por el tipo del artículo 119 del Código Penal, en este caso31. Lo expuesto ocurre tanto en el caso de la esposa, quien dentro de las obligaciones matrimoniales tiene las del débito conyugal, como de la concubina, ya que la cohabitación implica la realización del acto sexual; como también la prostituta, debido a que el aceptar dinero o encontrarse en un prostíbulo importa el ofrecimiento de su cuerpo por un determinado precio y más aún si recibió la suma estipulada. Moreno trabajó principalmente sobre la fórmula del proyecto de 1891. Claro está que el propio Núñez se ve obligado a aclarar, en la nota 133, que el problema reside en la fuerza de los golpes. cit., t. III, ps. Consumación y tentativa El estupro se consuma con el acceso carnal aunque imperfecto, siendo válido lo dicho oportunamente sobre lo desarrollado para el delito de violación. Por eso, quien promueve o facilita el trato sexual normal pero lucrativo de una menor, promueve o facilita la prostitución, pero no la corrupción. Tampoco interesa para que haya acceso carnal la existencia o no de la seminatio intra vas, ya que puede considerarse consumado el acceso carnal aunque no se haya producido la eyaculación. Descargar . NÚÑEZ, ob. El proyecto Tejedor sólo hablaba de aumentar deliberadamente el dolor de la víctima antes de su deceso59. Debo resaltar, en esta tarea, la ayuda de los docentes de mis Cátedras en las Universidades de Buenos Aires y de Belgrano, en este primer tomo de la llamada Parte Especial del Derecho Penal: en los delitos contra la vida, los abogados Maximiliano Vaccaluzo y Natalia Barbero han hecho una notable búsqueda de fallos nacionales, el primero, y de España, la segunda, sin los cuales el capítulo respectivo se hubiera visto empobrecido. Además la ley consagra un requisito procesal como presupuesto para la admisibilidad de la retractación, ésta debe ser formulada antes de contestar la querella (por ej. 85 y ss. By whitelisting SlideShare on your ad-blocker, you are supporting our community of content creators. Sistema español Previamente a la Reforma del Código Penal español, en su Título 5 6 7 MORENO, El Código Penal y sus antecedentes cit, t. IV, p. 234. cit, t. III, p. 64. so-i FONTÁN BALESTRA, Tratado de Derecho Penal. Los requisitos que se exigen deben ser por una parte negativos, en el sentido de que no deben darse los requisitos de la emoción violenta, y por otro, deben ser positivos, en el sentido de un hecho o circunstancia del ser del sujeto que lo ha llevado al delito, como ser la oligofrenia en grado de debilidad mental, que no llega a la incapacidad de culpabilidad.
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